نظرية الظروف الطارئة وسيلة قانونية لمواجهة جائحة كورونا
الشريط الجانبي للمقالة
محتوى المقالة الرئيسي
الملخص
برزت نظرية الظروف الطارئة بوصفها تكييفا قانونيا لجائحة كورونا في سبيل معالجة الإرهاق الحاصل في الالتزامات التعاقدية بسبب تأثيرات هذه الجائحة وما لحقها من إجراءات إدارية, شملت الإغلاق العام لمرافق الحياة المختلفة وغير الضرورية كما أن هذه النظرية شهدت اعترافاً بها من قبل المشرع الفرنسي في تعديله الذي أجراه للقانون المدني عام 2016، لذا سعى البحث إلى بيان موقف التشريعات القانونية من هذه النظرية في ظل جائحة كورونا وشملت الدارسة كل من العراق ومصر وفرنسا فضلاً عن موقف اتفاقية فيينا ومبادئ الينيدروا لعام 2016 وغرفة التجارة الدولية, التي أصدرت تحديثاً لقواعد النظرية عام 2020، كما سعى البحث إلى محاولة بيان وجود توجه عام يتبنى مبادئ هذه النظرية يتجسد في مجموعة من القرارات القضائية التي صدرت من مختلف الهيئات القضائية المختصة بهذا الشأن.
تفاصيل المقالة
هذا العمل مرخص بموجب Creative Commons Attribution-ShareAlike 4.0 International License.
المراجع
(1) لقد منحت منظمة الصحة العالمية الاسم الجديد للجائحة بعد أن أُطلقت عليه مسميات عديدة ((إنفلونزا ووهان)) وفيروس كورونا ووهان ((وفيروس كورونا المستجد 2019)) ((والفيروس المسبب للالتهاب الرئوي في سوق الأطعمة البحرية بمدينة ووهان))، ينظر تقرير منظمة الصحة العالمية، بعنوان تسمية مرض كورونا ( كوفيد -19) والفيروس المسبب له،
https://www.who.int/ar/emergencies/diseases/novel-coronavirus-2019/technical-guidance/naming-the-coronavirus-disease-(covid-2019)-and-the-virus-that-causes-it، تاريخ الزيارة، 19/3/ 2021.
(2)ينظر الخارطة التفاعلية التي تصدر عن جامعة جون هوبكنز الأمريكية ويتم فيها تحديد اعداد المصابين والوفيات وبشكل مستمر وتعتبر من أهم المراجع الدولية المعتمدة، للمزيد من التفصيل على الرابط، https://coronavirus.jhu.edu/map.html ، تاريخ الزيارة 19/3/2021.
(3)إعلان السيد تيدروس أدهانون غيبريسوس يوم الأربعاء 11/3/2020 أنه قد بلغت حالات الإصابة أكثر من 118 ألف حالة حول العالم، في 114 دولة منذ بداية انتشار الجائحة في عام 2019، وانه أصبح وباءً عالمياً، تقرير موقع قناة DW، نشر في11/3/2020، متاح على الرابط https://www.dw.com/ar /a-52726143، تاريخ الزيارة 19/3/2021.
(4) ستيفن كارتر، تقرير بعنوان دعاوى وباء «كورونا» بين الواقع وإنفاذ القانون، منشور في جريدة الشرق الأوسط، رقم العدد 15355، تاريخ النشر12 كانون الأول 2020 ، على الرابط، https://aawsat.com/home/article/2677411،تاريخ الزيارة 1/5/2021.
(5) ينظر المرسوم الصادر عن الحكومة الفرنسية، رقم 2020-315 المؤرخ في 25 آذار 2020 المتعلق بالشروط المالية لتسوية عقود السفر والإقامة أو الأمر عدد 316 -2020 المتعلق بـ دفع فواتير الإيجارات والمياه والغاز والكهرباء وكذلك قرار مجلس الوزراء العراقي رقم 318 لعام 2020 والخاص بإجراءات وزارة البلديات والأعمار.
(6) ينظر المواد 146/1 من القانون المدني العراقي، تقابلها المادة 147/1 من القانون المدني المصري، والمادة 1103 من القانون المدني الفرنسي بعد التعديل 1134قبل التعديل.
(7) د. حسين عامر، القوة الملزمة للعقد، ط1، القاهرة، 1949، ص 60 وما بعدها، وأيضاً د. مصطفى عبد الحميد بدوي، النظرية العامة للالتزام، مصادر الالتزام، ط1، بدون مكان طبع، 1996، ص 349 وما بعدها، وأيضاً د. ميثاق طالب عبد حمادي، شرط إعادة التفاوض في عقود الأجنبية، دار الجامعة الجديدة، الإسكندرية، 2016-2017، ص 190.
(8)د. حيدر فليح حسن ، أثر جائحة كورونا على تنفيذ الالتزامات التعاقدية، مجلة العلوم القانونية، كلية القانون، جامعة بغداد، العدد الأول، 2020، وايضاً جلطي منصور الآثار القانونية لفيروس كورونا المستجد على الالتزامات التعاقدية، حوليات جامعة الجزائر 1، المجلد 34، عدد خاص، القانون وجائحة كوفيد 19، تاريخ النشر جويلية 2020.
(9)الطارئ لغةً طرأ، يطرأ، طرءاً، وطروءاً خرج عليهم من مكان بعيد فجاءة، أو أتاهم من غير أن يعلموا، أو خرج عليهم فجوة ويقال طرأ، يطرأ، أذا جاء مفاجأ’، ينظر ابن منظور، لسان العرب، دار المعارف، بيروت، مادة طرأ 2/576، محمد عبد الرزاق الزبيدي، تاج العروس من جواهر القاموس، طبعة الكويت،1984 ، مادة طرأ، 1/91.
(10) جريدة الوقائع العراقية، العدد 2987، بغداد، وزارة العدل، قانون التجارة العراقي، رقم 30 لسنة 1984.
(11) تقابلها المادة 147 ثانياً من القانون المدني المصري.
(12)د. حسام الدين الأهواني، النظرية العامة للالتزام، ج1، مصادر الالتزام، طبعة 2، 1995، ص 325.
(13)د. منذر الفضل، الوسيط في شرح القانون المدني، دراسة مقارنة بين الفقه الإسلامي والقوانين المدنية العربية والأجنبية معززاً بإراء الفقه واحكام القضاء، الطبعة الأولى، دار ئاراس للطباعة والنشر، أربيل، 2006، ص 218.
(14) Aurélien Bamdé, Lathéorie de l’imprévision régime juridique et réforme des obligations, https://aurelienbamde.com/2017/07/13/la-theorie-de-limprevision-regime-juridique-et-reforme-des-obligations/, data of visi 5/7/2021.
(15) ينظر عقد الخدمة لتطوير حقل حلفاية بين شركة نفط ميسان وشركة بتروتشاينا المحدودة، المادة 31-4 والتي تنص ((في حال تأخر أو تقليص أو منع العمليات البترولية... لفترة تزيد على 90 يوماً تمدد المدة سويةً مع كافة الحقوق والالتزامات بموجب العقد...)).
(16)Aurélien Fortunato, Les circonstances de la révision du contrat (À propos du nouvel article 1195 du Code civil), Publié le 11/01/2018
(17) نقلاً عن أشرف جابر، الإصلاح التشريعي الفرنسي لنظرية العقد صنيعة قضائية وصياغة تشريعية، لمحات في بعض المستحدثات، أبحاث المؤتمر السنوي الرابع لكلية القانون الكويتية العالمية (القانون أداة للإصلاح والتطوير)، منشور في ملحق خاص من مجلة كلية القانون الكويتية العالمية، العدد 2، الجزء الثاني، تشرين الثاني، 2017، ص 323.
(18)Louis THIBIERGE, LA CLAUSE DE HARDSHIP, Rendez-vous , la clause du mois, Numéro 161 I Juillet-Août 2018 RLDC I 37,
http://www.altanalaw.com/wp-content/uploads/2018/07/La-clause-de-hardship-Louis-Thibierge-RLDC-juil-ao%C3%BBt-2018.pdf, data of visit 5/7/2021.
(19)ARIANE CLEMENT, L’IMPRÉVISION EN DROIT FRANÇAIS DES CONTRATS UNE RÉVOLUTION DE FAÇADE,
(20)JOURNAL OFFICIEL DE LA RÉPUBLIQUE FRANÇAISE, 11 février 2016, Texte 25 sur 113.
(21)ART.1195 , civil code
(22) Marc Fredj, Julie Cornely et Laura Ferry, L’imprévision dans la réforme des contrats, Lexbase Hebdo édition affaires n°499 du 23 février 2017,p. 3,
https://www.degaullefleurance.com/wp content/uploads/2017/09/2017Lexbase2502_565813839_v1.pdf, data of visit 5/7/2021.
(23)أسماء مدحت سامي، الإعفاء من المسئولية في اتفاقية الأمم المتحدة للبيع الدولي للبضائع فيينا، دار النهضة العربية، القاهرة، 2006، ص 91.
(24) د. محمود المغربي، د. بلال صنديد، التكييف القانوني للجائحة «الكورونية» في ضوء الثوابت الدستورية والدولية والمبادئ القانونية المستقرة … بين صلابة المسلّمات ومرونة الاعتبارات: دراسة مقارنة، بحث منشور في مجلة كلية القانون الكويتية العالمية، ملحق خاص، السنة الثامنة، العدد 6، يونيو، 2020، ص 69- 70.
(25) د محمد رشيد قباني، نظرية الظروف الطارئة في الفقه الإسلامي والقانون الوضعي، مجلة المجمع الفقهي الإسلامي، السنة الثانية، العدد الثاني، ص 131.
(26)ARIANE CLEMENT, L’IMPRÉVISION EN DROIT FRANÇAIS DES CONTRATS UNE RÉVOLUTION DE FAÇADE, LE BULLETIN de CHEUVREUX Notaires p 48 - JUIN 2017 - ÉDITION SPÉCIALE N°5.
(27)Fiches d'orientation, Imprévision , Avril 2021, https://www.dalloz.fr/documentation/Document?id=DZ%2FOASIS%2F001520, date of visit 29/4/2021.
(28) قرار محكمة النقض المصرية، رقم ١١١١٢ لسنة ٧٩ قضائية الدوائر المدنية، جلسة 26/ 2/2018.
(29) ينظر قرار محكمة التمييز الاتحادية، رقم 588/مدنية ثانية/73 ، صادر بتاريخ 22/4/1974, النشرة القضائية, العدد الثاني, السنة الخامسة, ص93.
(30)Com., 15 mars 2017, n°15-16.406, https://www.legifrance.gouv.fr/juri/id/JURITEXT000034217969, date of visit 29/4/2021.
(31) . COVID19 COMMENT FAIRE FACE AUX DIFFICULTES D’EXECUTION CONTRACTUELLE, https://cleach.com/covid19-comment-faire-face-aux-difficultes-dexecution-contractuelle/ , date of visit 29/4/2021.
(32) فاضل شاكر النعيمي، نظرية الظروف الطارئة بين الشريعة والقانون، مكتبة دار الجاحظ للطباعة والنشر، بغداد، 1969 ، ص51- 53.
(33) سمير عثمان اليوسف، نظرية الظروف الطارئة وأثرها في التوازن المالي للعقد الإداري، ، الطبعة الأولى، منشورات الحلبي الحقوقية، بيروت، لبنان ، 2009، ص 106 وما بعدها.
(34)Alain Pietrancosta, Introduction of the hardship doctrine (“théorie de l’imprévision”) into French contract law, RTDF N° 3 - 2016 COLLOQUE / Alain Pietrancosta, p3.
(35) ينظر قرار محكمة التمييز الاتحادية، رقم 109/ لسنة 1974، النشرة القضائية، العدد الثالث، السنة الخامسة، ص 48.
(36) ينظر قرار محكمة النقض المصرية، الطعن رقم 248 لسنة 30 القضائية، جلسة 18 شباط 1965.
(37)سعاد عاشور، مقترب في نظرية الظروف الطارئة، مقال منشور في مجلة القانون والأعمال، العدد السابع 2019، ص 162.
(38) د. عبد المنعم البدراوي، النظرية العامة للالتزامات في القانون المدني المصري، مصادر الالتزام، دون ذكر دار الطبع، 1971، ص، 403.
(39)أيمن الدباغ، منهج الفقهاء المعاصرين في تناول نظرية الظروف الطارئة، مقال منشور في مجلة جامعة النجاح للأبحاث ( العلوم الإنسانية)، المجلد 28/ 7، لسنة 2014، ص 1670.
(40) فداق عبد الله، نظرية الظروف الطارئة في القانون المدني الجزائري، مذكرة مقدمة لنيل شهادة الماجستير، كلية الحقوق والعلوم السياسية، جامعة عبد الحميد بن باديس، مستنغانم، الجزائر،2017-2018، ص 17.
(41) قرار محكمة التمييز الاتحادية، رقم 841 مدني في 24/8/ 1992، ابراهيم المشاهدي، مصدر سابق، ص، 194، وكذلك ينظر قرار محكمة النقض المصرية، رقم 257 لسنة 32 القضائية، جلسة 12 ديسمبر1967.
(42) قرار محكمة النقض المصرية الطعن رقم 248 لسنة 30 القضائية، جلسة 18 شباط، سنة 1965، وكذلك قرار محكمة التمييز الاتحادية، رقم القرار 244/مدنية ثالثة/1973، النشرة القضائية، العدد الثاني، السنة الرابعة، ، ص122.
(43)Changement de circonstances imprévisible et révision du contratLe ,18 mai 2016, https://www.avocat-fernandez.com/changement-de-circonstances-imprevisible-et-revision-du-contrat_ad75.html, data of visit 5/7/2021.
(44) القانون المدني المصري، رقم 131 لسنة 1948 نص الفقرة الثانية من المادة 673.
(45)أنور سلطان، النظرية العامة للالتزام، ج1، مصادر الالتزام، دار الجامعة الجديدة، الإسكندرية، 2005، ص 381.
(46) منير القاضي، محاضرات في القانون المدني العراقي، معهد الدراسات العربية، القاهرة، 1954، ص 262.
(47) موكه عبد الكريم، أطروحة دكتوراه بعنوان، تأثير تغير الظروف على استقرار الثمن في عقود التجارة الدولية، كلية الحقوق جامعة مولود معمري، تيزي وزو، الجزائر، 2016، ص 66.
(48) د. منذر الفضل، مصدر سابق، ص 217.
(49)ATMANI Bilal, DELEBECQUE Philippe , La théorie de l’imprévision:étude en droit algérian et français The frustration:studyin Algérien and French law, Les Annales de l’université d’Alger 1, N°33-Tome III / septembre 2019 ,p 551.
(50) د. حسين النوري، نظرية العقد، عين شمس، القاهرة،1960، ص 210، إسماعيل غانم، النظرية العامة للالتزام، أحكام الالتزام، مطبعة النصر، القاهرة، ص316.
(51)عبد الحي حجازي، النظرية العامة للالتزام، احكام الالتزام، مطبعة نهضة مصر، 1954، ص 584.
(52) ينظر قرار محكمة النقض المصرية، الطعن رقم 532 لسنة 35 القضائية، جلسة 5 أيار 1970.
(53)Lucas Etienne, Theory of unforeseen events: from its reception by the Civil Code to its impact on contractual engineering ,Published on March 7, 2017.
(54)د. أنور سلطان، مصدر سابق، ص 382.
(55)مجموعة الاعمال التحضيرية الخاصة بالقانون المدني المصري، وزارة العدل، دار الفكر العربي، 1998، ص 282.
(56) زكي سعيد البدرماني، شرح قانون الإصلاح الزراعي، مطابع فؤاد، القاهرة ، 1953، ص 96.
(57) قرار محكمة النقض المصرية، الطعن رقم 211 لسنة 38 قضائية، الدوائر المدنية، جلسة 22/5/ 1973.
(58) د. حسين عامر، مصدر سابق، ص 85.
(59) د. جميل الشرقاوي ص 316.
(60) قرار محكمة النقض المصرية، رقم الطعن 317 لسنة 35 القضائية، جلسة 11/تشرين الثاني 1969.
(61) محمد محي الدين ابراهيم، نظرية الظروف الطارئة بين القانون المدني والفقه الإسلامي دراسة مقارنة، دار النهضة العربية، مصر، 2010، ص386.
(62) عبد الرزاق أحمد السنهوري، الوسيط في شرح القانون المدني، مصادر الالتزام، دار نهضة مصر، 2011 ص 876.
(63) قرار محكمة النقض المصرية، الطعن رقم 259 لسنة 28 القضائية، جلسة 21 أذار 1963.
(64)Lithuania, Supreme Court of Lithuania, Parties,UAB, Number, 3K-3-514/2014, Date, 28-11-2014.
(65) مبادئ الينيدروا 2016، التعليقات على المادة 6-2-2.
(66)Ukraine, Court, Poltava Regional Commercial Court, Number:25/37, Date, 22-03-2010.
ففي قرار لهيئة التحكيم أكدت فيه أن تطبيق ظروف المشقة يستلزم وقوع أحداث تغير بشكل أساسي من التوازن في الالتزامات التعاقدية وأن ذلك لا يتحقق الا بزيادة في تكاليف أداء تلك الالتزامات أو انخفاض في قيمة المنافع المتحصلة من تنفيذها.
(67) تقرير على قناة بي بي سي، بعنوان فيروس كورونا ملف لأزمة الوباء العالمي، متاح على الموقع الإلكتروني، https://www.bbc.com/arabic/51719894، تاريخ الزيارة ونشر التقرير 27/4/2021.
(68) ينظر تقرير على قناة بي بي سي، بعنوان فيروس كورونا منطقة اليورو تعاني الركود الاقتصادي لفترة ثانية بسبب الجائحة، بقلم أندرو ووكر، https://www.bbc.com/arabic/business-56947549، تاريخ الزيارة ونشر التقرير، 30/4/2021.
(69) حمزة حملاوي، أي تفعيل لنظرية الظروف الطارئة في زمن كورونا، بحث منشور في مجلة الباحث للدراسات القانونية والقضائية، ملف خاص 5، جائحة كورونا، العدد 21، السنة 2020، ص 288.
(70)Marion Fabre,Covid 19 et révision pour imprévision, le 05 mai 2020,
https://www.affiches-parisiennes.com/covid-19-et-revision-pour-imprevision-10260.html , data of visi 5/7/2021.
(71) ينظر تقرير على موقع euronews، بعنوان إجراءات مواجهة الموجة الثالثة للوباء في فرنسا تحظى بإقرار الجمعية الوطنية، بقلم يورونيوز مع أ ف ب.
(72)Cf Jack Nicas, ‘It’s Bedlam in the Mask Market, as Profiteers Out-Hustle Good Samaritans’(New York Times, 3 April 2020), https://nyti.ms/2Nz6DIK , accessed 18 /6/ 2021.
(73)Maître Raphaël BERGER ,L’imprévisibilité du COVID-19 et l’actualisation des coûts des marchés de travaux privés , l’imprévisibilité générale ne tue-t-elle pas l’imprévisibilité , avril 1, 2020,
http://www.berger-avocats.com/limprevisibilite-du-covid-19-et-lactualisation-des-couts-des-marches-de-travaux-prives-limprevisibilite-generale-ne-tue-t-elle-pas-limprevisibilite/ , data of visi 5/7/2021.
(74)عبد المحسن مبارك عبد المحسن، سلطة القاضي في تعديل آثار العقد في ظل الظروف الطارئة في القانون المدني: فيروس covid19 أنموذجاً، مجلة الفنون والأدب وعلوم الانسانيات والاجتماع، كلية الامارات للعلوم التربوية، العدد 53، السنة 2020، ص194.
(75) حيث بلغ عدد الإصابات نحو 175 مليون إصابة، والوفيات 4 ملايين حالة وفاة، ينظر تقرير منشور على موقع قناة سكاي نيوز عربية، بتاريخ 11/6/2021، متاح على الموقع https://www.skynewsarabia.com/world/1443718-، 15/6/2021.
(76) ينظر قرار محكمة دمياط الابتدائية في مصر، الدائرة الرابعة، القضية رقم 609 لسنة 2020، مدني في 18/10/2020، متاح على الفيسبوك
https://www.facebook.com/anwerhalmy.lawyer3/posts/3970775496268029/ ، تاريخ الزيارة 5/7/2021.
(77) قرار الهيئة العامة في المحكمة العليا، وزارة العدل، المملكة العربية السعودية، المرقم 45 في 8/5/1442 هـ ، متاح على الرابط، https://corona-covid.net/2021/02/14 ، تاريخ الزيارة 5/7/2021،
والذي تضمن مجموعة من الشروط لتحقق اعتبار الجائحة ظرفاً طارئاً لعل أهمها أن يستقل أثر الجائحة الواقع على العقد دون مشاركة سبب اخر.
(78) ينظر تقرير على موقع الامارات اليوم، بقلم مدحت السويفي، بعنوان فض المنازعات يُصدر حكماً بفسخ علاقة إيجارية بسبب كورونا، تاريخ النشر 5 يوليو 2020، متاح على الرابط https://www.emaratalyoum.com/business/local/2020-07-05-1.1371024، تاريخ الزيارة 5/7/2021.
(79) د. صبية بوزمبو، تأثير جائحة كوفيد 19 على تنفيذ العقود الدولية، مجلة المؤتمرات العلمية الدورية، المركز الديمقراطي العربي، برلين، المانيا، العدد الخامس، شباط 2021، ص 95.
(80)Virginie Molinier : La théorie de l’imprévision déjà appliquée deux fois aux effets de la crise, Covid-19 par les tribunaux espagnols. https://mbavocats.eu/la-theorie-de-limprevision-deja-appliquee-deux-fois-aux-effets-de-la-crise-covid-19-par-les tribunaux-espagnols/ consultée le 25/04/2021.
(81)Country: Netherlands, Court, Rechtbank Amsterdam, Number, NCC 20/014 (C/13/681900), Date, 30-04-2020.